2023-06-25 00:19:52 來源：企業(yè)上市法商研究
(資料圖)
1.在前面的案例分析中，再結(jié)合市場上一些觀點(diǎn)的整合，關(guān)于IPO對賭協(xié)議終止的政策和標(biāo)準(zhǔn)，現(xiàn)在基本是明確的： ①發(fā)行人不能有任何對賭條款，自動恢復(fù)條款也不允許，且對賭條款終止協(xié)議自報(bào)告期期初有效覆蓋整個IPO報(bào)告期。 ②允許控股股東存在自動恢復(fù)條款的對賭協(xié)議，有些案例還在審核過程中將發(fā)行人的對賭義務(wù)轉(zhuǎn)移給了控股股東，或者是本來是發(fā)行人和控股股東一起承擔(dān)的義務(wù)最后只保留了控股股東。 ③關(guān)于控股股東保留的對賭協(xié)議，一般也就是股票回購或者現(xiàn)金補(bǔ)償?shù)囊恍l款，至于一票否決權(quán)、重大事項(xiàng)決策權(quán)等跟公司治理有著明顯沖突的條款，建議還是慎重處理。2.基于以上的狀況，那么對于本案例的分析，也沒有特別需要更新的內(nèi)容，一個是通過這個案例，進(jìn)一步驗(yàn)證了上述審核的條件和要求，目前不論是深交所還是上交所，對于對賭協(xié)議的審核要求應(yīng)該是保持一致的。此外，結(jié)合這個案例，也跟大家分析一下某些特殊的細(xì)節(jié)，從而幫助我們進(jìn)一步把握如何更好地解決對賭協(xié)議問題： ①IPO申報(bào)的時候，發(fā)行人及相關(guān)中介機(jī)構(gòu)認(rèn)為高瓴資本享有的“一票否決權(quán)”系較常見的外部投資人要求給予的保護(hù)性安排，不會導(dǎo)致公司控制權(quán)發(fā)生變化，也符合相關(guān)的法律規(guī)定。 ②發(fā)行人分別在2021年12月、2022年11月、2023年4月簽署了補(bǔ)充協(xié)議，對原來的對賭協(xié)議進(jìn)行了約定，尤其是到了2023年4月也就是IPO上會審核最后關(guān)頭，才把對賭協(xié)議徹底清理。 關(guān)于一票否決權(quán)對控制權(quán)的影響1、根據(jù)2021 年3 月以及2022 年11 月，發(fā)行人全體股東簽訂的新舊《股東協(xié)議》，發(fā)行人外部投資人股東享有包括一票否決權(quán)、優(yōu)先購買權(quán)、共同出售權(quán)等特殊股東權(quán)利，該等特殊權(quán)利于發(fā)行人遞交上市申請且被受理時終止，并于發(fā)行人上市申請因任何原因被撤回、退回、撤銷或不予批準(zhǔn)、或發(fā)行人遞交申請后18 個月未能完成合格IPO，或發(fā)行人因任何原因未能在2026 年4 月8 日完成合格IPO 的，則投資人股東特殊權(quán)利應(yīng)當(dāng)自任何該等情形發(fā)生之日起（以較早發(fā)生的日期為準(zhǔn)）自動恢復(fù)，并視為投資人股東自始享有該等投資人股東特殊權(quán)利，且該等投資人股東特殊權(quán)利和安排從未失效或被放棄。其中，高瓴資本針對股東大會八項(xiàng)重大事項(xiàng)、董事會十二項(xiàng)重大事項(xiàng)享受“一票否決權(quán)”； 2、發(fā)行人及相關(guān)中介機(jī)構(gòu)認(rèn)為高瓴資本享有的“一票否決權(quán)”系較常見的外部投資人要求給予的保護(hù)性安排，不會導(dǎo)致公司控制權(quán)發(fā)生變化。 一、發(fā)行人歷史上簽署過的對賭協(xié)議及解除情況
2020年11月，金國平、顏宇峰分別與發(fā)行人及其實(shí)際控制人簽署了《關(guān)于潤本生物技術(shù)股份有限公司之增資認(rèn)購協(xié)議》，約定在增資事項(xiàng)辦理完畢工商變更之日起3年內(nèi)，如發(fā)行人未能實(shí)現(xiàn)在資本市場公開發(fā)行上市，則認(rèn)購方有權(quán)要求公司或?qū)嶋H控制人回購其所持有的公司股份。 2021年3月，李怡茜與發(fā)行人及其實(shí)際控制人簽署了《關(guān)于潤本生物技術(shù)股份有限公司之增資認(rèn)購協(xié)議》，約定在增資事項(xiàng)辦理完畢工商變更登記之日起5年內(nèi)，如發(fā)行人未能實(shí)現(xiàn)在資本市場公開發(fā)行上市，則認(rèn)購方有權(quán)要求公司或?qū)嶋H控制人回購其所持有的公司股份。 2021年3月，認(rèn)購方JNRY VIII與發(fā)行人及其股東簽署了《原股東協(xié)議》，約定如公司未能在交割日起60個月內(nèi)實(shí)現(xiàn)合格上市或在公司合格上市前，公司或?qū)嶋H控制人嚴(yán)重違反交易文件的約定或相關(guān)法律發(fā)生重大變化導(dǎo)致公司經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難；或其他股東要求公司、實(shí)際控制人回購股份或發(fā)生其他觸發(fā)回購的情形時，JNRY VIII有權(quán)要求公司或?qū)嶋H控制人回購其所持有的公司股份；該協(xié)議同時將金國平、顏宇峰、李怡茜在先享有的回購權(quán)觸發(fā)情形統(tǒng)一調(diào)整為“公司未能在交割日起60個月內(nèi)實(shí)現(xiàn)合格上市”。 2021年12月，發(fā)行人及其全體股東簽署《投資協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議》，約定上述協(xié)議所載回購權(quán)條款中涉及公司對投資人股東負(fù)有回購義務(wù)或責(zé)任的約定或安排，自本補(bǔ)充協(xié)議生效之日起自動終止，并視為自上述協(xié)議簽署之日起自始無效，且未再附加任何效力恢復(fù)條款。其他特殊股東權(quán)利條款自公司向證券交易所或其他有權(quán)審核機(jī)構(gòu)遞交上市申請且被受理之日自動終止，并于上市申請被撤回、撤銷、不予批準(zhǔn)或公司遞交申請后18個月未能上市時，自動恢復(fù)。 2022年11月21日，發(fā)行人及其全體股東于簽署《終止協(xié)議》，終止《原股東協(xié)議》《投資協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議》，取消發(fā)行人作為簽約主體，由發(fā)行人全體現(xiàn)有股東重新簽署新的股東協(xié)議，就《原股東協(xié)議》項(xiàng)下的部分內(nèi)容進(jìn)行約定。根據(jù)《終止協(xié)議》《原股東協(xié)議》及《投資協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議》自《終止協(xié)議》生效之日起立即終止，并由《新股東協(xié)議》取代；涉及發(fā)行人義務(wù)及責(zé)任的約定或安排視為自始無效，未附加任何效力恢復(fù)條款；投資人股東所享有的特殊股東權(quán)利以《新股東協(xié)議》的約定為準(zhǔn)。 2022年11月21日，全體股東簽署《新股東協(xié)議》，對股東權(quán)利義務(wù)進(jìn)行約定，同時確認(rèn)《新股東協(xié)議》項(xiàng)下投資人股東享有的特殊股東權(quán)利已于公司遞交上市申請且被受理時終止，并于發(fā)行人上市申請因任何原因被撤回、退回、撤銷或不予批準(zhǔn)、或公司遞交申請后18個月未能完成合格IPO，或公司因任何原因未能完成合格IPO的，則投資人股東特殊權(quán)利應(yīng)當(dāng)自任何該等情形發(fā)生之日起（以較早發(fā)生的日期為準(zhǔn)）自動恢復(fù)，并視為投資人股東自始享有該等投資人股東特殊權(quán)利，且該等投資人股東特殊權(quán)利和安排從未失效或被放棄。在公司最終完成合格IPO時，《新股東協(xié)議》項(xiàng)下的投資人股東特殊權(quán)利應(yīng)最終終止且不再恢復(fù)效力。 2023年4月1日公司全體股東簽署《新股東協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議》通過上述協(xié)議的簽署：（1）終止涉及發(fā)行人對上述三類投資者負(fù)有回購義務(wù)或責(zé)任的約定或安排，且約定自始無效，未再附加任何效力恢復(fù)條款；（2）終止了JNRY VIII 的“一票否決權(quán)”；（3）終止了遞交IPO 申請后18 個月內(nèi)未能完成合格IPO 的特殊股東權(quán)利效力恢復(fù)條件。 此外，《原股東協(xié)議》及《新股東協(xié)議》均約定JNRY VIII 擁有提名一名非獨(dú)立董事的權(quán)利，2023 年6 月，全體股東簽訂《新股東協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議二》，終止了JNRY VIII 直接提名一名非獨(dú)立董事的權(quán)利，僅在公司未能成功上市等相關(guān)情形發(fā)生時恢復(fù)（包括發(fā)行人上市申請因任何原因被撤回、退回、撤銷或不予批準(zhǔn)，或公司因任何原因未能完成合格IPO的）。 截至目前：（1）涉及公司對上述投資者負(fù)有回購義務(wù)或責(zé)任的約定或安排已經(jīng)徹底終止，且自始無效，“一票否決權(quán)”亦徹底終止；（2）其他特殊股東權(quán)利（包括實(shí)際控制人的回購義務(wù)、JNRY VIII 的優(yōu)先購買權(quán)、共同出售權(quán)、反攤薄保護(hù)、提名一名非獨(dú)立董事等特殊股東權(quán)利）亦在發(fā)行人上市申請被受理之日起終止，僅在發(fā)行人未能成功上市等情況發(fā)生時恢復(fù)（包括發(fā)行人上市申請因任何原因被撤回、退回、撤銷或不予批準(zhǔn)，或公司因任何原因未能完成合格IPO 的），在公司最終完成合格IPO 時，《新股東協(xié)議》項(xiàng)下的投資人股東特殊權(quán)利應(yīng)最終終止且不再恢復(fù)效力。 鑒于：（1）發(fā)行人未作為對賭協(xié)議當(dāng)事人；（2）相關(guān)條款不存在可能導(dǎo)致公司控制權(quán)變化的約定；（3）對賭協(xié)議未與市值掛鉤；（4）對賭協(xié)議不存在嚴(yán)重影響發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營能力或其他嚴(yán)重影響投資者權(quán)益的情形，因此目前與公司相關(guān)的對賭協(xié)議的簽署和解除情況符合《監(jiān)管規(guī)則適用指引——發(fā)行類第4 號》的相關(guān)規(guī)定，不會對發(fā)行人本次發(fā)行上市申請構(gòu)成實(shí)質(zhì)障礙。 二、結(jié)合高瓴資本在公司股東大會及董事會享有的“一票否決權(quán)”的具體內(nèi)容，以及在股東特殊權(quán)利條款生效期間的行使情況，逐項(xiàng)分析論證相關(guān)權(quán)利屬于實(shí)質(zhì)性權(quán)利還是保護(hù)性權(quán)利，對公司控制權(quán)的影響，提供充分依據(jù)和理由
1、結(jié)合高瓴資本在公司股東大會及董事會享有的“一票否決權(quán)”的具體內(nèi)容，以及在股東特殊權(quán)利條款生效期間的行使情況，逐項(xiàng)分析論證相關(guān)權(quán)利屬于實(shí)質(zhì)性權(quán)利還是保護(hù)性權(quán)利高瓴資本在公司股東大會及董事會享有的“一票否決權(quán)”目的在于防止被投資企業(yè)發(fā)生影響投資人權(quán)益的重大不良事件，防止實(shí)際控制人利用其控制地位損害中小股東的合法權(quán)益，并不是為了對公司的經(jīng)營管理施加控制，相關(guān)權(quán)利實(shí)際屬于保護(hù)性權(quán)利。經(jīng)高瓴資本確認(rèn)，高瓴資本要求上述權(quán)利主要系為爭取保障其作為潤本股份小股東的合法權(quán)益，其要求享有“一票否決權(quán)”的目的不涉及謀求潤本控制權(quán)，亦未實(shí)際享有支配發(fā)行人的權(quán)力。在股東特殊權(quán)利條款生效期間，高瓴資本及其提名的董事曹偉亦從未行使過其“一票否決權(quán)”。 2、對公司控制權(quán)的影響，提供充分依據(jù)和理由為順利推進(jìn)公司首次公開發(fā)行股票并在上海證券交易所主板上市，公司全體股東已于2023 年4 月1 日簽署《新股東協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議》，徹底終止高瓴資本于《新股東協(xié)議》項(xiàng)下對董事會、股東大會部分決策事項(xiàng)的一票否決權(quán)，并不附加任何效力恢復(fù)條件，且視為自《原股東協(xié)議》簽署之日起自始無效。 在《新股東協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議》簽署前，即“一票否決權(quán)”被徹底終止前，根據(jù)JNRY VIII 的確認(rèn)，JNRY VIII 要求享有“一票否決權(quán)”的目的在于防止被投資企業(yè)發(fā)生影響投資人權(quán)益的重大不良事件，防止實(shí)際控制人利用其控制地位損害中小股東的合法權(quán)益，并不是為了對公司的經(jīng)營管理施加控制，不會影響實(shí)際控制人的控制權(quán)，亦不會謀求公司的控制權(quán)；同時，JNRY VIII 作為財(cái)務(wù)投資人，實(shí)際亦未參與公司的日常運(yùn)營。 三、附期限恢復(fù)效力的對賭協(xié)議是否符合相關(guān)規(guī)則要求
《新股東協(xié)議》項(xiàng)下相關(guān)股份回購等的附加效力恢復(fù)條件的條款符合《監(jiān)管規(guī)則適用指引—發(fā)行類第4 號》的要求，公司無需承擔(dān)連帶責(zé)任或潛在義務(wù)，具體分析如下： （1）公司未作為對賭協(xié)議當(dāng)事人。 （2）相關(guān)條款不存在可能導(dǎo)致公司控制權(quán)變化的約定。 （3）對賭協(xié)議未與市值掛鉤。《新股東協(xié)議》不涉及與市值掛鉤的約定或安排。 （4）對賭協(xié)議不存在嚴(yán)重影響公司持續(xù)經(jīng)營能力或其他嚴(yán)重影響投資者權(quán)益的情形。 四、股東大會層面的“一票否決權(quán)”是否符合《公司法》關(guān)于股東“所持每一股份有一表決權(quán)”以及“同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利”的規(guī)定和股份公司治理原則
如本題第一問回復(fù)所述，公司全體股東已于2023 年4 月1 日簽署《新股東協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議》，徹底終止高瓴資本于《新股東協(xié)議》項(xiàng)下的一票否決權(quán)，并不附加任何效力恢復(fù)條件，且視為自《原股東協(xié)議》簽署之日起自始無效，截本問詢回復(fù)出具之日，發(fā)行人股東大會層面已不存在附加效力恢復(fù)條件的“一票否決權(quán)”安排。 五、發(fā)行人股東與高瓴資本之間簽訂對賭協(xié)議中涉及的“一票否決權(quán)”對控制權(quán)穩(wěn)定的影響，是否屬于可能導(dǎo)致公司控制權(quán)變化的約定，是否符合相關(guān)規(guī)則要求
基于審慎原則，公司全體股東已于2023 年4 月1 日簽署《新股東協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議》，徹底終止高瓴資本于《新股東協(xié)議》項(xiàng)下對董事會、股東大會部分決策事項(xiàng)的一票否決權(quán)，并不附加任何效力恢復(fù)條件，且視為自《原股東協(xié)議》簽署之日起自始無效，因此，前述“一票否決權(quán)”不會對公司控制權(quán)的穩(wěn)定性產(chǎn)生影響。 聲明：本公眾號致力于好文推送（歡迎投稿），本篇文章（含圖）不涉及任何商業(yè)合作，版權(quán)歸屬原作者所有！我們對文中觀點(diǎn)保持中立，分享不代表本平臺觀點(diǎn)，請勿依照本訂閱號中的信息自行進(jìn)行投資操作，若不當(dāng)使用相關(guān)信息造成任何直接或間接損失，需自行承擔(dān)全部責(zé)任。如果您認(rèn)為我們侵犯了您的權(quán)益，請聯(lián)系我們，我們將第一時間進(jìn)行核實(shí)刪除！
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